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法考答疑精選第二十八期

2019-05-31 14:34 來源:法律教育網糾錯 打印 收藏

法律職業資格考試答疑精選,你問我答。一問一答,問題迎刃而解。

【核心提示:債權人的代位權與撤銷權】

問:甲欠乙100萬到期10個月,丙欠甲100萬到期12個月,甲對丙怠于行使債權,請問此時乙是否可代位行使甲的債權,是否需要考慮甲與乙主債權的成立時間?若丙欠甲的債務成立于甲欠乙主債務之前,乙是否還可代位行使甲的債權。債權人撤銷權是否只能撤銷債務人在債務成立之后的顯性減少財產的行為?

答:債權人行使代位權需要滿足四個條件:(1)債權人對債務人的債權合法、有效(不能過了訴訟時效)到期;(2)債務人對次債務人的金泉債權合法、有效、到期;(3)債務人怠于行使對次債務人的金泉債權,丙因此損害債權人的債權;(4)債務人對次債務人的債權不具有專屬性;滿足這四個條件,債權人就可以行使代位權,第一問債權人是可以行使代位權的;第二問滿足代位權四個條件的就可以行使,不需要看丙對甲的債務成立時間;債務人的撤銷權構成要件:(1)債權人對債務人的債權合法、有效;(2)債務人負擔債務之后,實施的財產行為損害債權人的債權;(3)若債務人的行為系有償行為,需要債務人、受益人或受讓人具有惡意。這幾個條件都滿足了債權人才可以行使撤銷權。

【核心提示:學習計劃】

問:老師您好,可以咨詢下法考各個部門法在考試中的分值分布嗎?想更針對性地去學習。

答:你好,各部門法按照分值分布排名為:理論,民法,商經,刑法,刑訴,民訴,行政,三國。每一部門法都很重要,在復習過程中,都應給予足夠的重視,祝你順利過法考!

【核心提示:判決和裁定】

問:請問判決和裁定有什么區別?怎么記憶?三大訴訟關于判決和裁定的適用一樣嗎?

答:判決用來解決實體問題,裁定用來解決程序問題和部分實體問題(在執行階段解決實體問題)三大實體法的規定最好分開來記憶,這樣不容易混淆。

【核心提示:二審中原審原告撤回起訴】

問:二審中上訴人與被上訴人達成和解協議撤回上訴,同時原審原告撤回起訴,如何救濟? 是否能已經達成的和解協議起訴?

答:根據《民訴法解釋》第339條的規定,①如果當事人在第二審程序中達成和解協議的,人民法院可以根據當事人的請求,對雙方達成的和解協議進行審查并制作調解書送達當事人;調解書經雙方當事人簽收后,即具有法律效力。②如果因為雙方因和解而申請撤訴,經審查符合撤訴條件的,人民法院應予準許。但是根據《民訴法解釋》第338條第2款的規定,原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復起訴的,人民法院不予受理。也就是說,原審原告在二審程序中因和解而撤回起訴的,不得重復起訴。

【核心提示:民事訴訟時效中止和時效中斷的區別】

問:民事訴訟時效中止和時效中斷的區別是啥?什么樣的情況繼續計算,什么樣的情況重新計算。

答:中斷,訴訟進行期間,因為發生一定的法定事由,使已經經過的時效統統無效,等到中斷的事由消除后,訴訟實效重新計算。

中止,訴訟進行期間,因為發生一定的法定事由,使權利人不能行使請求權,暫時停止計算訴訟實效期間,等到中止的事由消除后,訴訟實效繼續計算。

1、發生的時間不同。時效中斷可發生在時效期間的任何階段時效中止只能發生在時效期間最后6個月內;

2、法定事由不同。時效中斷的法定事由是當事人主觀意志可以決定的事實,如起訴、請求時效中止的法定事由是當事人主觀意志不能左右的事實,如不可抗力、債務人失蹤等;

3、法律后果不同。時效中斷,中斷的法定事由發生前已經過去的時效期間不再計算。

【核心提示:人身損害賠償請求權的訴訟時效】

問:人身損害賠償請求權的訴訟時效現在是一年還是三年?

答:根據《民法總則》第一百八十八條向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。法律另有規定的,依照其規定。

《民法總則》施行前人身損害賠償的訴訟時效是一年,自2017年10月1日起施行的《民法總則》改變了《民法通則》短期一年訴訟時效的規定而規定為三年。因此,2017年10月1日后發生的人身侵權損害,提起訴訟的時效為三年時限。

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責任編輯:winema
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